2013级民法总论试题b卷。
单选：20分。
1、下列社会关系中属于民事关系的是。
a、用人单位和劳动者之间的关系 b、税务机关和纳税人
c、发包人和设计单位之间 d、专利授权机关和专利申请人之间。
2、根据民事权利的效力范围，民事权利可分为。
a、财产权和人身权b、绝对权和相对权。
c、原权和救济权d、主权利和从权利。
3、根据民法通则的规定，高等院校属于。
a、机关法人b、企业法人。
c、事业单位法人d、社会团体法人。
4、简单商品生产时期，民法最典型的代表。
a、法国民法典b、德国民法典。
c、日本民法典d、罗马法。
5、王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元，并负责日常经营，李南出自x万元，张西提供菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配，不参与经营。开业两年，餐馆亏损，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具餐馆经营亏损与李南无关的字条。下列哪项是正确的。
a、王东李南为合伙人，张西不是。
b、王东张西是合伙人，临安不是。
c、三人均是合伙人。
d、王东张西出具的字据无效。
6、甲乙双方约定，若到今年6.30，甲公司的建筑施工设备有富余，则租给乙公司两台，期限4个月。这一约定在民事法律行为制度中，称为。
a、附期限的行为。
b、附否定解除条件的行为。
c、附肯定延缓条件的行为。
d、附肯定解除条件的行为。
7、甲为一个乘客（老烟民，熟知烟的**），乙是一个小贩，甲买上烟后发现是假烟，甲与乙之间的行为性质如何认定。
a、无效民事行为，理由是欺诈。
b、可撤销民事行为，理由为欺诈。
c、无效民事行为，理由是违反法律规定。
d、有效民事行为，理由是双方达成合意。
8、张某15周岁，某重点大学少年班学生，他在网络上公开发表文章，获得一定的报仇，一次他骑车撞了人，就用稿费1000元支付了医疗费，谢列说法正确的是。
a、张某具有了意志能力，是完全民事行为能力人。
b、张某已经具有了责任能力，是完全民事行为能力人。
c、张某已经能够赚取报仇，是完全民事行为能力人。
d、张某已经达到一定年龄，具有一定识别力，是限制民事行为能力人。
9、下列行为属于法律行为的是。
a、甲有朋自远方来，甲不在，乙代为招待。
b、甲是一个香客，甲附寺庙进香。
c、甲打了乙，乙受伤。
d、甲赠送了乙10000元。
10、下列行为中，行为人所采取的行为属于自力救济且不负责任的是。
a、甲为了保护自己的桃园在附近设置高压电网，导致小偷被电死。
b、甲为看家护院，养了5条狼狗，小偷进入院子里，被咬成重伤。
c、甲因情势急迫，把盗贼的汽车轮胎扎破。
d、甲见小偷乙在屋中寻找财物，将其左臂砍下。
11、被撤销的民事行为（）
a、自被撤销之日起无效。
b、自判决生效之日起无效。
c、自行为开始起无效。
d、自撤权人申请之日起无效。
12、下列行为中属于事实行为的是。
a、签订合同。
b、承认债务。
c、创作作品。
d、设立遗嘱。
13、下列选项中属于孳息的是。
a、树上的果实。
b、银行存款的利息。
c、未收割的庄家。
d、太阳能发电产生的电力。
14、关于民事权利正确的是。
a、抵消权属于抗辩权。
b、权利的行使不都是事实行为。
c、支配权的客体只能是物。
d、请求权基于基础权利受侵害而发生。
15、下列那一项的诉讼时效小于一年。
a、甲买了一台热水器，因热水器漏电而受伤。
b、甲和乙签订承包经营合同，后来乙违约。
c、甲借给乙10000元，乙到期不还。
d、甲在乙处定做了一套西服，但未来领取，乙把衣服卖掉。
二，多选10分。
三，简答30分。
4．论述题15分。
法律行为的成立与生效。
1.含义：法律行为的成立是指某种行为符合法律行为的构成要素而视为的一种客观存在。法律行为的生效指客观存在的法律行为因符合法定有效要件而取得法律所认许的效力。
2.联系：（1）成立是生效的逻辑前提（2）有效是成立的归宿（3）；依法成立的法律行为通常在成立时启动其效力。
3.区别：（1）内容判断：
成立：事实判断问题，着眼于法律行为是否存在；生效：属于价值法律行为判断问题，着眼于法律行为是否发生效力。
判断法律行为是否成立，其结果只能是成立不成立的事实。判断是否有效，其结果有生效，无效，效力待定，可变更可撤销多种情形。法律行为的成立，侧重于对法律行为外部特征的考虑，而法律行为的生效，侧重于对法律行为实质内容的考察。
2）国家干预。成立：体现当事人意思自治，国家不加干预或不主动干预。生效：体现国家意志，须在国家干预下才能已发判断或确认法律行为的效力，国家被动干预或主动干预。
3）适用的法律规则或判断标准不同。成立：考察法律行为的事实构成是否完整。生效：考察法律行为的各个方面。如主体，意思表示，形式。
4）二者关注要点差异：成立关注当事人的权利能力，关注意思表示的完整，一致。生效关注当事人的行为能力，意思表示的质量。
5）时间不同：成立，成立是生效的前提，成立至少与生效同时间发生决不能晚于生效。生效：
生效是成立的目的，故生效至多与成立时间同时发生，决不能早于成立。依法成立的法律行为大多成立时间和生效时间是一样的，也即法律行为的生效时间原则上不得脱离成立时间而独立得以确定。例如，附条件（延缓条件），附期限（始期），效力未定的法律行为等。
6）不成立与不生效的法律后果不同，不成立，只可能产出民事赔偿责任，，如缔约过失责任。不生效法律行为由于国家意志对其的否定评价，有过失的一方不仅要承担民事责任，还可能承担刑事责任或行政责任。
7）可否补救不同，成立，法律行为的构成要素的欠缺导致不成立，不成立无法补救，因为成立的判断不依赖于当事人后来的意志。生效，生效规则在很多情况下为当事人自觉效力留出余地，如何变更，可撤销，效力待定等，因此，效力问题可以补救。
5．案例分析25分。
1.2001，甲乙丙三人筹资50万元经营一家餐馆，2002，盈利90万元，丁要参与合伙，乙同意，丙反对，丁就这样直接参与经营，还外债120万元。
1）90万元的盈利，甲乙丙三人如何分配。
2）丁是否成为合伙人。
3）120万元债务，甲乙丙丁如何承担。
答：（1）根据合伙企业法的规定合伙企业的利润分配，亏损分组，按照合伙企业的规定办理；合伙企业未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定，；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分担分配。本案例中由于合伙人出资比例无法确定，故三人平均分配九十万元的收益。
2）入伙须经全体合伙人一致同意，因丙反对，故丁不能入伙。
3）因丁没有入伙，故120万元债务由甲乙丙三人共同承担连带责任。
2.相机标价错误将2998标为1998，a买了两部相机，售货员要求退货，a将其中一部以2600卖给b，商店将a,b两人告上法院，要求他们退货，补足差价。
1）商店与a之间的民事行为的性质及法律后果如何。
2）商店对ab的诉讼请求能否成立，为什么。
答：（1）商店与a之间的民事行为属于重大误解的民事行为。所谓重大误解的民事行为是指行为人对于民事行为的重要内容产生错误的理解，并基于这种错误理解而为的民事行为。
根据【民法通则】和【合同法】的规定，行为人对于行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院仲裁或仲裁机构变更或撤销。
2）商店对a的诉讼请求成立。因为【民法通则】和【合同法】规定，因重大误解的而为的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更，当事人请求撤销的，人民法院应当予以撤销，民事行为一旦撤销，自行为开始无效。无效的法律后果就是返还财产，赔偿损失。
所以商店可以通过行使撤销权请求a退货或通过行使变更权请求a补足价款。商店对b的请求不能成立。因为b与商店之间没有直接的法律关系。
根据合同相对性原理，合同撤销或变更的对象，只能是订立合同的主体。b可以通过善意取得猪肚取得该相机的所有权。
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