山东德衡(青岛西海岸新区)律师事务所/杨钟三。
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(2023年12月16日)
一、关于合同的主体和效力问题2
二、关于工程分包与工程转包问题2
三、关于垫(带)资施工和工期违约的问4
四、关于设计变更及合同价款的调整问题6
五、关于项目经理及工程师的职权问题6
六、关于工程的竣工验收与交付问题7
七、关于工程的竣工结算与支付方式问题9
八、关于工程质量责任主体和质保期、质保金问题。12
一、关于合同的主体和效力问题。
（一）关于合同的主体。
1、合法主体：发包人与承包人。
2、非法主体：(承建商主要有四类)
自然人承包；挂靠承包；违法分包；超越资质等级承包。
住建部《建筑企业资质标准》(建市［2014］159号)规定：
建筑工程施工总承包资质一级企业可承包单项工程合同额3000以上的下列建筑工程。(建设部2023年10月9日下发建市［2015]154号文件取消了3000万的限制）
建筑工程施工总承包资质二企业可承包建筑面积4万平以下的单体工业或建筑。
二）关于合同的效力。
最高院《建设工程合同解释》第1条(法释［2004］14号)：
1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
2、没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义的；
3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
二、关于工程分包与工程转包问题。
分包---留大的分小的，有条件合法。
转包---二传手剥层皮，全部是非法(劳务合同除外)。
(一)关于工程分包的限制。
建筑法》第28条和《合同法》第272条：
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
(二)关于劳务分包的问题。
1、《建筑法》第26条：
建筑施工企业承包工程时应具备相应的资质。
2、建设部《建筑企业资质管理规定》第5条：
建筑企业资质分施工总承包、专业承包和劳务分包(3个)。
3、最高院《建设工程合同解释》第7条：
具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
---劳务分包合同在性质上属于建筑施工合同；
---劳务分包人不能再转包、分包劳务施工；
三)关于发包人直接分包的问题。
1、目前，我国法律并未禁止发包人将工程直接分包，只是直接分包的不能是主体工程。
2、最高院《建设工程合同解释》第12条第1款第（3)项：
发包人直接指定分包人分包专业工程，造成质量缺陷的，应当承担过错责任。可以推导出，该司法解释也并没有禁止发包人直接分包工程。
3、建设部《房屋建筑和市政工程施工分包管理办法》：
建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。但该办法属于部门规章，没有强制力。
4、发包人直接分包应注意的问题。
1)发包人将部分工程直接分包，一般是将直接分包的工程纳入总承包商的管理，总承包商收取一定的费用。在此情况下，除合同另有约定外，总承包商在无过错的情况下，不能对发包人直接分包的工程承担连带责任。
2)在发包人提供材料设备的情况下，材料与设备**的确定及谁(承/发)向材料设备**商结算货款，应当在合同中专门约定。
3)若双方约定，发包人提供材料设备并自行与材料设备**商结算货款。若发包人迟延付款，则材料设备**商可能会申请人民法院查封(工地上)材料设备，从而影响承包人的施工进度。由此而造成的工期延误责任由谁来承担，应该在合同中约定清楚。
建设工程施工合同法律实务
建设工程施工合同的法律实务。山东德衡 青岛西海岸新区 律师事务所 杨钟三。156 138 2015年12月16日 一 关于合同的主体和效力问题2 二 关于工程分包与工程转包问题2 三 关于垫 带 资施工和工期违约的问4 四 关于设计变更及合同价款的调整问题6 五 关于项目经理及工程师的职权问题6 六...
建设工程施工合同法律实务
建设工程施工合同的法律实务。山东德衡 青岛西海岸新区 律师事务所 杨钟三。156 138 2015年12月16日 一 关于合同的主体和效力问题2 二 关于工程分包与工程转包问题2 三 关于垫 带 资施工和工期违约的问4 四 关于设计变更及合同价款的调整问题6 五 关于项目经理及工程师的职权问题6 六...
铁路建设工程施工合同协议条款
合同名称。合同编号。发包方 甲方。资质等级及证书号。承包方 乙方。资质等级及证书号。本工程由发包方经招标选定 为中标单位，按照 中华人民共和国合同法 和 建筑安装工程承包合同条例 以及 铁路经济合同管理办法 结合本工程具体情况，双方达成如下协议。第1条工程概况。1 1 建设项目和工程名称。1 2 工...